Un regalo `` simbólico '': la SEC de EE. UU. Da y recibe

Si bien seríamos negligentes en no dar la bienvenida a la declaración de la SEC como un paso en la dirección correcta, las brechas son inevitables.

El 23 de diciembre de 2020, la SEC emitió una declaración proponiendo un marco para que los corredores mantengan valores de activos digitales de una manera que cumpla con la Regla 15c3-3 de la Securities Exchange Act de 1934. Entre otras cosas, la declaración, que vencerá después de un período de cinco años a partir de la publicación, establece que un corredor puede retener los valores de los activos digitales siempre que opere de acuerdo con las condiciones enumeradas en la declaración, incluida, entre otras, la limitación de sus actividades exclusivamente a activos digitales de valores, al instituir políticas y procedimientos escritos sólidos y garantizar que ejerce un control exclusivo sobre los valores de los activos digitales que posee.

Índice

    Prohibición de actividades de valores de activos no digitales

    Es importante destacar que esta declaración solo alivia a aquellos corredores de bolsa que limitan sus actividades exclusivamente a valores de activos digitales, con énfasis en la custodia de dichos valores. Contrariamente a algunas reacciones de la industria mal informadas en sentido contrario, los corredores de bolsa que deseen mantener valores de activos digitales tienen categóricamente prohibido tener valores de activos no digitales como Bitcoin (BTC), o en cualquier otro lugar para participar en cualquier actividad de valores de activos no digitales. de cualquier tipo. Por supuesto, si bien este no es claramente el factor motivador de la prohibición de la SEC sobre el comercio de activos digitales que no sean valores, un corredor que se dedique a dicha actividad estaría sujeto a varios requisitos en la licencia de emisor de moneda estatal.

    La declaración de la SEC también prohíbe a los corredores participar en cualquier otro tipo de negocio de valores tradicionales. Por lo tanto, para aprovechar la propuesta anunciada en el comunicado de prensa, y para retener los valores de los activos digitales, los corredores que operan actualmente se colocan en la posición sádica y extraña de tener que deshacerse de la mayoría, si no todos, de sus oficios existentes. Los no iniciados podrían asumir que las cámaras de compensación existentes, con sus sofisticadas capacidades operativas, amplios acuerdos industriales y sólidas habilidades técnicas, estarían bien posicionadas para hacer la primera incursión en la custodia de activos digitales; estarían equivocados, según la SEC.

    Mejor aún, habiendo tomado el hacha a las industrias extranjeras y presumiblemente navegando por el proceso de aprobación de la Autoridad Reguladora del Sector Financiero, o FINRA, uno podría asumir con razón que existe una claridad en cuanto a qué constituye exactamente la seguridad de los activos digitales y esperar que exista una regulación ambiental próspera. Anclar con éxito una empresa totalmente centrada en la custodia de activos digitales, esto sigue siendo un error.

    La acción reciente contra Ripple deja en claro que aún no se ha formado un consenso sobre qué constituye exactamente la "seguridad de los activos digitales". A pesar de su longevidad, la aplicación de la prueba de Howey a todo tipo de instrumentos digitales sigue demostrando ser una solución terriblemente poco elegante e imprecisa para un problema que requiere precisión y consistencia. La aplicación estricta de la SEC de la prueba de Howey a los activos digitales también prohíbe a los agentes de bolsa adoptar un enfoque práctico, si no expansivo, de la custodia al tratar todos los activos digitales como valores de activos digitales.

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    Proceso de membresía de FINRA

    Además, para aprovechar los informes de la SEC y conservar las tenencias de activos digitales, los corredores se verán obligados a pasar por un proceso de membresía de FINRA potencialmente largo y tedioso. Un corredor que desee participar en actividades de activos digitales (ya sean valores o no) no puede hacerlo sin obtener primero la aprobación previa de FINRA.

    Creemos que la propuesta de divulgación de la SEC probablemente solo atraiga a un pequeño grupo de empresas que ya pueden operar fideicomisos autorizados por el estado (para realizar la custodia de activos digitales que no son valores) y que ya han considerado o presentado solicitudes para unirse a FINRA para mantener valores de activos digitales. Si bien la declaración refleja los puntos de vista y la posición de la SEC, entonces está claro que la implementación final de esta declaración y la evaluación de los términos que la acompañan dependerán de FINRA.

    Como indudablemente saben algunos participantes del mercado, FINRA ha luchado históricamente para navegar de manera competente y eficiente las implicaciones técnicas y regulatorias de la tecnología de activos digitales, en algunos casos dejando a varios candidatos para corredores en un estado de incertidumbre perpetua o obligándolos a abandonar la aplicación. proceso en conjunto.

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    Ley de protección del inversor de valores

    La SEC reconoce correctamente la importancia del tratamiento de los valores de activos digitales mantenidos por una corredora en el contexto de la Securities Investor Protection Act de 1970, o SIPA. La SEC postula que, dado que los valores de los activos digitales no constituyen "valores" en el sentido de SIPA, los clientes de un corredor-comerciante que posea activos digitales pueden ser tratados como acreedores generales en el contexto de 'una liquidación de SIPA, por lo que reciben menos protección de lo que lo harían en el contexto de los valores tradicionales.

    Este análisis oportuno y poco desarrollado delata la aparente incapacidad de la SEC para considerar adecuadamente las realidades prácticas, comerciales y tecnológicas de salvaguardar la seguridad de los activos digitales. En lugar de sufrir como acreedores no garantizados como sugiere la SEC, en el contexto de un corredor de custodia de activos digitales de liquidación de SIPA, lo siguiente es claro:

    • Los activos mantenidos en un fideicomiso y que pueden rastrearse hasta su origen no se consideran propiedad de los deudores, es decir, el patrimonio del corredor.
    • A los efectos de estos activos, estos activos no están sujetos a una distribución prorrateada a los acreedores no garantizados según el SIPA, sino que se devolverán a cada uno de los clientes respectivos como una devolución de bienes no inmuebles.

    Por lo tanto, contrariamente a las afirmaciones hechas en la declaración de la SEC, simplemente usando carteras de clientes separadas, documentación estándar del acuerdo de custodia y explotando la tecnología de contabilidad distribuida subyacente a los valores de activos digitales, los corredores que poseen los títulos de activos digitales de los clientes pueden asegurarse de que sus clientes estén en hecho adecuadamente protegido y por lo tanto no constituirá acreedores sin garantía en una liquidación de SIPA.

    Conclusión

    La declaración de la SEC no existe en el vacío, y las considerables incertidumbres regulatorias auxiliares, el largo proceso de aprobación de FINRA esperado, así como las fuertes restricciones comerciales, sirven para socavar la efectividad esperada de la declaración y, en última instancia, para socavar el objetivo declarado de la SEC. de apoyar la innovación en el mercado de activos digitales para hacer crecer su infraestructura.

    Este artículo fue coautor de este artículo. Ethan Silver y Will Brannan.

    Los puntos de vista, pensamientos y opiniones expresados ​​aquí son los únicos autores y no necesariamente reflejan o representan los puntos de vista y opiniones de Cointelegraph.

    Ethan Silver preside la práctica de fintech de Lowenstein Sandler. Su práctica se enfoca en asesorar a compañías de criptomonedas, blockchain y activos digitales que navegan por los marcos regulatorios federales y estatales. También asesora a plataformas de comercio de criptomonedas, bolsas, custodios y empresas relacionadas sobre las leyes de valores federales y trabaja con corredores impulsados ​​por la tecnología y asesores robóticos en cuestiones de capacitación, estructuración y regulación.
    Will Brannan, asesor legal de Lowenstein Sandler, asesora a empresas reguladas de tecnología financiera que enfrentan problemas complejos de regulación de valores, derivados y criptomonedas. También asesora a las bolsas de criptomonedas, los custodios y las plataformas de negociación de valores con respecto a las leyes federales de valores, las reglas FINRA, las reglas de intercambio basadas en valores, la licencia de emisor de fondos estatales de requisitos y la licencia BitLicense de Nueva York.

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